Geldlening niet per definitie onzakelijk bij coulante voorwaarden

Coulante leningsvoorwaarden maken een lening nog niet per definitie onzakelijk. Deze conclusie valt te trekken in een procedure waarover de Hoge Raad op 13 januari heeft beslist.

De procedure betrof een geldlening onder coulante voorwaarden (lage rente, geen formele zekerheden bedongen en geen aflossingsschema overeengekomen) die een dga en zijn echtgenote midden 2005 aan een bv hadden verstrekt en die zij eind 2005 deels hadden afgewaardeerd.

­

De inspecteur weigerde echter de aftrek van het afwaarderingsverlies. Er zou sprake zijn van een lening met een debiteurenrisico dat een onafhankelijke derde op het moment van geldverstrekking niet zou hebben genomen. De lening was naar zijn mening onzakelijk.

­

Het hof was op basis van feiten en omstandigheden van oordeel dat de dga op het moment van geldverstrekking kennelijk van mening was en redelijkerwijs van mening kon zijn dat er voldoende zekerheid bestond dat de bv in staat zou zijn de lening af te lossen, ook zonder dat de bv zekerheden zou afgeven. Ook had de dga het voor het hof aannemelijk gemaakt dat de onderneming van de bv (mede na reorganisatie van het concern) zich zou herstellen. Het hof was van oordeel dat de afwaardering toch een aftrekbaar verlies was.

­

De Hoge Raad was het met het oordeel van het hof eens. De Hoge Raad gaf daarbij aan dat als de overeengekomen rente niet zakelijk is voor de fiscale winstberekening wel van een zakelijk percentage moet worden uitgegaan. Voor het overige (zoals bijv. zekerheden en looptijd) moet worden uitgegaan van wat partijen zijn overeengekomen. De Hoge Raad verwees hiervoor naar zijn arrest van 25 november 2011. Ten slotte gaf de Hoge Raad nog aan dat ook als sprake is van omstandigheden (zoals het niet stellen van formele zekerheden, het niet overeenkomen van een aflossingsschema en het bijschrijven van rente) dit nog niet hoeft te betekenen dat sprake is van een onzakelijke lening.